“戴套不算强奸”——办案人员颠倒了司法常识

司法常识一：“戴没戴避孕套”不决定发没发生性行为

    此案经媒体曝光后，有人戏谑道，“戴上了避孕套，男方被套了起来，双方的性器官便无从接触，何来性行为之说呢？”虽然，钟显聪的这句话很大程度上是想佐证“非暴力、乃自愿”，绝大部分人也都很清楚“用了避孕套也是发生性行为”，但也确实不排除有人会受到这句话的误导，相信所谓的“我国法律规定，要性器官直接接触才算发生了性关系”，做出一些危害社会的行为，所以需要澄清。

    在我国的相关法律中，尽管对诸如“同性间的强奸”、“以一些非常规的性方式进行的强奸”等情形没有特殊的规定，但是，毫无疑问的是，法律上明确不存在“戴了避孕套就不算性行为”的说法。媒体也报道过不少已经判处了的用了或者准备用避孕套的和强奸有关的案件，比如，“男子带着避孕套预备实施强奸”，“男宾客拿了4个避孕套强奸伴娘”，“丈夫当着妻子面强奸小姨子 妻子还为其拿避孕套”……

    当然，我国强奸案的办案在认定“发生性行为”方面也的确存在一些问题，比如在强奸案件中，约有90%可发现生物学证据的遗留，因此采用DNA鉴定是一种帮助认定犯罪事实的有效手段，也能避免出现犯罪嫌疑人被冤枉的情况。然而，在我国强奸案件中，只有不足10%的用到了DNA鉴定的手段，在这些用了DNA鉴定的案子中，还存在大量不规范的情况。不过，在本案中，毕节市公安局的警官对记者说，用过的避孕套、卫生纸、床单的化验结果都可以表明二者之间发生了性关系。

    司法常识二：判断强奸的关键在于有没有违背妇女的意愿，而非用没用暴力手段

    我国刑法规定，以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。1984年，最高法、最高检、公安部联合颁布了《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》，对强奸罪做了细化和规范。其中提到，“认定强奸罪不能以被害妇女有无反抗表示作为必要条件。对妇女未作反抗表示，或者反抗表示不明显的，要具体分析，精心区别。”而“其他手段”，是指犯罪分子用暴力、胁迫以外的手段，使被害妇女无法抗拒。例如：利用妇女患重病、熟睡之机，进行奸淫；以醉酒、药物麻醉，以及利用或者假冒治病等等方法对妇女进行奸淫。

    没有用暴力手段或者没有反抗迹象，并不能认定妇女就是自愿的。当然，这也增加了公安机关调查取证、检察院提出公诉和法院审理案件的难度。因此，需要对性行为是在什么环境和情况下发生的，事情发生后女方的态度怎样，又在什么情况下告发等等事实和情节，认真审查清楚，作全面的分析。有数据表明，在强奸案件中，被告人主动认罪的情形不超过50%，因此更需要一条完整的证据链。综上，在本案中，检方以证据不足为由让公安机关补充侦查是合乎常理的，倒无须诟病。
本案在侦查程序上涉嫌违法

    1.钟显聪应该回避办理本案。阿市乡派出所教导员钟显聪是本案的办案人员之一，但是他在前一天中午和犯罪嫌疑人一起出席了周琴学校的午宴，周琴还敬了他酒，因此，他和本案当事人很可能“有其他关系，可能影响公正处理案件”。按照”刑事诉讼法”中的回避原则，这位钟教导员应该自行回避，周琴也有权要求他回避。当然，这位警官也涉嫌在工作时间喝酒，这也是违纪行为，不过这和本案的侦查程序无关。

    2.在办理此案时，钟显聪又涉嫌威胁、引诱受害人。周琴说，钟显聪“劝”她，“这个事全都是你自己弄的。现在不要声张闹大，为了名誉着想，我会替你保密。”而钟显聪也“劝”她私了，这涉嫌带有引诱、威胁的性质。根据公安部下发的《公安机关办理刑事案件程序规定（修正）》，侦查人员不得向证人、被害人泄露案情或者表示对案件的看法，严禁使用威胁、引诱和其他非法方法询问证人、被害人。究竟钟显聪的行为有没有犯罪不好界定，但是无疑，这涉嫌违法了。

    3.补充侦查时间涉嫌超过了法定期限。

    6月3日，毕节市人民检察院认为事实不清、证据不足，不予批准逮捕，退回公安机关补充侦查。7月13日，公安机关进一步侦查补充证据后，提请毕节市人民检察院逮捕，同日，检察院批准逮捕，这距离检察院退回侦查相差40天。同样根据公安部下发的《公安机关办理刑事案件程序规定（修正）》，公安机关接到人民检察院退回补充侦查的法律文书后，应当按照补充侦查提纲的要求在一个月以内补充侦查完毕。如此一看，毕节公安机关的补充侦查事件涉嫌超标10天，这也不得不让人揣测，如果不是被媒体曝光，这个案子会补充侦查到什么时候去。